銀行保函又稱銀行保證書,也屬銀行信用,是指銀行應申請人或委托人的要求向受益方開出的,擔保申請人一定履行某種義務,并在申請人未能按規(guī)定履行其責任和義務時,由擔保行代其支付一定金額、或作出一定經(jīng)濟賠償?shù)臅嫖募?/p>
支付保函:是應業(yè)主(買方)申請,向施工方(賣方)提供保證擔保,在施工方(賣方)按合同正常提供貨物、相關服務或完成約定工程量后,如業(yè)主(買方)不按約定支付合同款項,則擔保方接到施工方(賣方)索賠通知后代為支付相應款項。
保函被保證人根據(jù)擔保的關聯(lián)性要求,保函中的被保證人應當為參與投標行為的投標人,施工合同或采購合同內(nèi)的乙方,也就是投標人或施工方或承建方或分包單位等。為了保證項目施工質(zhì)量,按照法律法規(guī)的要求就施工行為(債務)轉讓需經(jīng)保函受益人書面同意后方可轉讓,所以通常情況,保函受益人將會在保函內(nèi)明確約定保函項下被保證人的債權債務不得轉讓。此種約定,對于保證人而言,屬于合理約定,因為保證人提供擔保前對被保證人的信譽、履行能力等進行相關的調(diào)查,保函內(nèi)要求不變更被保證人對于保證人把控風險更有利,保證人可支持此種條款。
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第五十八條規(guī)定:“招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%?!蓖ǔG闆r下,履約保函的擔保金額為合同價/中標價的10%,但是對于部分保函格式內(nèi)約定利息,在賠付時加入利息后,將導致賠付金額大于擔保金額,將不利于保證人的追償。因為擔保法司法解第四十三條規(guī)定“保證人自行履行保證責任時,其實際清償額大于主債權范圍的,保證人只能在主債權范圍內(nèi)對債務人行使追償權”,故對于利息的約定應予以刪除,方可保障擔保人的權益。
